Аудит и бухгалтерия. Судебная экономическая экспертиза. Защита интересов в суде.

МЕТОДИЧЕСКИЕ РЕКОМЕНДАЦИИ

о порядке направления временными (антикризисными) управляющими в органы финансовых расследований Комитета государственного контроля Республики Беларусь сообщений о преступлениях в сфере экономической несостоятельности (банкротства)

Настоящие Методические рекомендации разработаны в соответствии с Законом Республики Беларусь от 13.07.2012 «Об экономической несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон), Уголовным кодексом Республики Беларусь (далее - УК), Уголовно-процессуальным кодексом Республики Беларусь (далее - УПК) и иными нормативными правовыми актами в целях повышения уровня взаимодействия временных (антикризисных) управляющих и должностных лиц органов финансовых расследований Комитета государственного контроля Республики Беларусь (далее - органы финансовых расследований, ОФР) по обеспечению исполнения требований законодательства об экономической несостоятельности (банкротстве).

1. В соответствии с абзацем четвертым части первой статьи 1 Закона временный (антикризисный) управляющий - индивидуальный предприниматель, юридическое или физическое лицо (гражданин Республики Беларусь либо иностранный гражданин, лицо без гражданства, имеющие вид на жительство в Республике Беларусь), назначаемые хозяйственным судом для осуществления своих полномочий в процедурах экономической несостоятельности (банкротства) (временный управляющий - в защитном периоде, антикризисный управляющий - в конкурсном производстве) (далее - управляющий).

На основании абзацев десятого и одиннадцатого части первой статьи 77 Закона управляющий с момента его назначения обязан проводить анализ хозяйственной (экономической) деятельности, анализ финансового состояния и платежеспособности должника, определять наличие признаков ложной экономической несостоятельности (банкротства), преднамеренной экономической несостоятельности (банкротства), сокрытия экономической несостоятельности (банкротства) или препятствования возмещению убытков кредитору (кредиторам) и представлять сведения об их наличии в хозяйственный суд, органы прокуратуры, иные правоохранительные и контролирующие (надзорные) органы в соответствии с их компетенцией.

Указанные выше признаки определяются в соответствии с Инструкцией о порядке определения наличия (отсутствия) признаков ложной экономической несостоятельности (банкротства), преднамеренной экономической несостоятельности (банкротства), сокрытия экономической несостоятельности (банкротства) или препятствования возмещению убытков кредитору, а также подготовки экспертных заключений по этим вопросам, утвержденной постановлением Министерства экономики Республики Беларусь от 04.12.2012 № 107 (далее - Инструкция).

2. Согласно статье 37 УПК органы финансовых расследований относятся к государственным органам, уполномоченным осуществлять дознание по уголовным делам о преступлениях в сфере банкротства (статьи 238-241 УК).

В соответствии с частью первой статьи 182 УПК предварительное следствие по уголовным делам о преступлениях в сфере банкротства проводится следователями Следственного комитета Республики Беларусь.

В случае выявления признаков ложной экономической несостоятельности (банкротства), преднамеренной экономической несостоятельности (банкротства), сокрытия экономической несостоятельности (банкротства) или препятствования возмещению убытков кредитору управляющий на основании статьи 117 Закона и в соответствии со статьей 170 УПК обязан письменно сообщить не позднее тридцати дней со дня появления у него таких сведений в ОФР.

3. Сообщение о преступлении направляется управляющим по образцу согласно приложению 1 к настоящим Методическим рекомендациям и в соответствии с пунктом 7 Инструкции должно содержать следующую информацию:

сведения об управляющем;

наименование хозяйственного суда, номер дела, дату вынесения определения (решения) хозяйственного суда о введении соответствующей процедуры банкротства и о назначении управляющего;

фамилию, собственное имя и отчество (если таковое имеется) должника - физического лица, его место жительства (место пребывания), наименование должника - юридического лица, его место нахождения, банковские реквизиты, учетный номер плательщика;

вывод о наличии (отсутствии) признаков ложной экономической несостоятельности (банкротства), преднамеренной экономической несостоятельности (банкротства), сокрытия экономической несостоятельности (банкротства) или препятствования возмещению убытков кредитору;

расчеты и обоснование выводов о наличии (отсутствии) вышеуказанных признаков (либо обоснование невозможности определения их наличия (отсутствия)) с указанием сделок должника и действий (бездействия) его собственника, учредителей (участников) должника, индивидуального предпринимателя или иных лиц, в том числе руководителя должника, имеющих право давать обязательные для должника указания либо имеющих возможность иным образом определять его действия, проанализированных управляющим, которые являются или могли являться причиной возникновения или увеличения неплатежеспособности должника, в том числе имеющей или приобретающей устойчивый характер, и причинили реальный ущерб должнику в денежной форме, вместе с расчетом размера такого ущерба (при наличии возможности определить его размер);

информацию о мерах, принятых управляющим для получения документов и (или) сведений, необходимых для определения наличия (отсутствия) данных признаков.

Кроме того, в сообщении управляющего о преступлении необходимо отразить:

указание на требования законодательства, которые нарушены;

фамилию, собственное имя и отчество (если таковое имеется), а также должность лиц, действия (бездействие) которых повлекли нарушения требований законодательства; круг и характер выполняемых ими функций, их регламентацию (согласно имеющимся учредительным документам, заключенным договорам, должностным инструкциям и т.д.) и место в системе принятия и реализации управленческих решений должника;

количественную и качественную содержательную характеристики конкретных действий, которые повлекли нарушения требований законодательства (например, указываются количество сделок прикрытия по передаче активов должника, степень участия указываемых в заявлении лиц);

период совершения вышеуказанных действий;

обстоятельства, указывающие на принятие мер по сокрытию факта и обстоятельств совершения противоправных действий (бездействия) при исполнении соответствующих функций должностными и иными лицами должника (завышение активов путем скупки по цене, существенно меньшей номинала, неликвидных векселей, увеличение дебиторской задолженности по договорам со «своими» партнерами или несуществующими фирмами и т.д.);

наступившие последствия (сумма причиненного ущерба кредитору (кредиторам)).

4. К сообщению прилагаются следующие документы:

сведения управляющего по образцу согласно приложению 2 к настоящим Методическим рекомендациям о наличии признаков ложной экономической несостоятельности (банкротства), преднамеренной экономической несостоятельности (банкротства), сокрытия экономической несостоятельности (банкротства) или препятствования возмещению убытков кредитору (кредиторам);

копии документов, регламентирующих организационно-правовой статус и должностные обязанности лиц, действия (бездействие) которых повлекли нарушение требований законодательства (при их наличии);

подлинники документов бухгалтерского учета, иных документов, свидетельствующих о совершении противоправных действий, в том числе послужившие источниками информации для определения наличия (отсутствия) признаков банкротства, указанных в пункте 5 Инструкции.

Перечень документов, указанный в настоящем пункте, не является исчерпывающим.

По мотивированному запросу ОФР управляющий обязан представить имеющиеся у него дополнительные материалы, сведения и документы, необходимые для принятия указанными органами решения в соответствии с законодательством.

5. В целях обеспечения оперативности и повышения эффективности работы по рассмотрению материалов по фактам, указывающим на наличие признаков преступления в сфере экономической несостоятельности (банкротства), управляющий до передачи указанных материалов может организовать предварительное ознакомление с ними работников ОФР.

В этом случае управляющий направляет в орган финансовых расследований письменный запрос или телефонограмму о направлении работника ОФР для предварительного ознакомления с материалами о наличии признаков банкротства.

В случае установления ОФР в ходе проведения проверочных мероприятий дополнительных сведений, материалов и документов, имеющих значение для принятия законного и обоснованного решения по поступившему сообщению о преступлении, они направляются управляющему для проведения соответствующего анализа согласно требованиям пункта 3 Инструкции.

В соответствии со статьей 173 УПК решение по поступившему сообщению о преступлении принимается ОФР не позднее трех суток, а при необходимости проверки достаточности наличия или отсутствия оснований к возбуждению уголовного дела - не позднее десяти суток (указанный срок может быть продлен до одного месяца, а в необходимых случаях - до трех месяцев). О принятом в соответствии со статьей 174 УПК решении сообщается управляющему и одновременно разъясняется право на обжалование решения.

6. При проведении анализа хозяйственной (экономической) деятельности, финансового состояния и платежеспособности должника управляющему следует учитывать, что согласно статье 238 УК ложная экономическая несостоятельность (банкротство) - это подача индивидуальным предпринимателем или должностным лицом юридического лица в хозяйственный суд заявления должника о своей экономической несостоятельности (банкротстве), иных документов, содержащих заведомо недостоверные сведения о неплатежеспособности должника, имеющей или приобретающей устойчивый характер, в целях признания этого должника экономически несостоятельным (банкротом).

В соответствии со статьей 9 Закона должник вправе подать в хозяйственный суд заявление о своей экономической несостоятельности (банкротстве) при наличии одного из следующих оснований:

неплатежеспособность должника приобретает устойчивый характер;

неплатежеспособность должника имеет устойчивый характер.

Закон предусматривает возможность подачи заявления должника как в добровольном, так и в обязательном порядке. В этом случае должник, выполняя требования статей 27 и 28 Закона, в своем заявлении умышленно может обосновать невозможность удовлетворения требований кредиторов в полном объеме и представить письменные доказательства, якобы подтверждающие эти обстоятельства.

К признакам ложной экономической несостоятельности (банкротства) в соответствии с пунктом 10 Инструкции относятся:

отсутствие неплатежеспособности должника, имеющей или приобретающей устойчивый характер, на дату обращения должника в хозяйственный суд с заявлением о своей экономической несостоятельности (банкротстве);

наличие у должника возможности удовлетворить требования кредиторов в полном объеме на дату обращения должника в хозяйственный суд с заявлением о своей экономической несостоятельности (банкротстве) и представление должником в хозяйственный суд документов, содержащих недостоверные сведения о составе его имущества и (или) обязательств.

Наличие либо отсутствие указанных признаков устанавливается управляющим в соответствии с пунктами 11-13 Инструкции.

Объективную сторону состава преступления, предусмотренного статьей 238 УК (ложное банкротство), образует подача индивидуальным предпринимателем или должностным лицом юридического лица в хозяйственный суд заявления о своей экономической несостоятельности (банкротстве), иных документов, содержащих заведомо недостоверные (ложные) сведения о неплатежеспособности должника.

Содержащими заведомо недостоверные (ложные) сведения являются документы, в которых имеется информация об экономической несостоятельности (банкротстве) субъекта хозяйствования, в действительности не являющегося таковым.

В качестве документов, содержащих заведомо недостоверные (ложные) сведения, могут быть представлены документы, свидетельствующие о том, что руководитель организации, собственник имущества унитарного предприятия, учредители (участники) юридического лица, индивидуальный предприниматель, государственные органы в пределах своей компетенции в порядке, установленном законодательством, якобы разработали меры по досудебному оздоровлению (а должник якобы осуществил эти меры).

Также в качестве недостоверных (ложных) могут быть представлены сведения о том, что перечисленные лица или государственные органы якобы приняли решение о нецелесообразности проведения досудебного оздоровления должника, хотя в действительности такое решение не принималось.

Недостоверные (ложные) сведения излагаются виновным лицом не только в заявлении должника, но и в других документах, которые оно обязано предоставить суду (список кредиторов и должников заявителя с расшифровкой кредиторской и дебиторской задолженности, бухгалтерский баланс на последнюю отчетную дату или заменяющие его документы, документы о составе и стоимости имущества должника и др.).

Оконченным преступление считается с момента подачи заявления должника и иных документов в хозяйственный суд, а не со дня принятия к производству судом такого заявления.

Данное преступление может быть совершено только умышленно. При этом в соответствии с частью 14 статьи 4 УК под термином «заведомо» (относительно недостоверности сведений о платежеспособности должника) понимается признак, указывающий на то, что лицу, совершающему преступление, известны юридически значимые обстоятельства, предусмотренные УК.

Совершая вышеуказанные действия, виновное лицо преследует цель признания экономически несостоятельным (банкротом) его или представляемую им организацию. Обман хозяйственного суда, продиктованный иными целями, не влечет ответственности по статье 238 УК.

Субъект преступления, предусмотренного статьей 238 УК, специальный. Им могут быть индивидуальные предприниматели и должностные лица юридического лица, уполномоченные в соответствии с законодательством на представление в хозяйственный суд заявления и документов о банкротстве. Иные лица, которые совместно с уполномоченными должностными лицами участвовали в совершении преступления, могут нести ответственность за соучастие в преступлении.

Руководитель юридического лица подлежит ответственности за ложное банкротство и в том случае, когда решение о подаче заявления об экономической несостоятельности (банкротстве) принято учредителями (участниками) или собственником юридического лица, а он знал о ложности содержащихся в данном заявлении сведений и подал его в хозяйственный суд.

7. Сокрытие экономической несостоятельности (банкротства) - это сокрытие неплатежеспособности индивидуального предпринимателя или юридического лица, имеющей или приобретающей устойчивый характер, совершенное этим индивидуальным предпринимателем или должностным лицом, учредителем (участником) либо собственником имущества этого юридического лица путем представления сведений, не соответствующих действительности, подделки документов, искажения бухгалтерской отчетности или иным способом, повлекшее причинение ущерба кредитору (кредиторам) в крупном размере (статья 239 УК).

Признаки сокрытия экономической несостоятельности определяются управляющим в соответствии с пунктами 20-23 Инструкции.

В статье 239 УК приводится открытый перечень способов сокрытия экономической несостоятельности (банкротства).

Сокрытие банкротства заключается в умышленном искажении информации о фактической экономической несостоятельности субъекта хозяйствования, под которым следует понимать утаивание субъектом хозяйствования реально существующего факта его неплатежеспособности, имеющей или приобретающей устойчивый характер.

Сокрытие банкротства может быть осуществлено путем:

представления сведений, не соответствующих действительности;

подделки документов;

искажения бухгалтерской отчетности;

иным способом.

Подделка может выражаться во внесении в подлинный документ изменений и дополнений, свидетельствующих о якобы благополучном финансовом положении экономически несостоятельного субъекта хозяйствования, либо в полном изготовлении фальшивого документа с таким же содержанием.

Искажение бухгалтерской отчетности совершается путем внесения в документы бухгалтерской отчетности сведений, не соответствующих действительности, скрывающих подлинное финансовое положение субъекта хозяйствования, являющегося неплатежеспособным.

Под иным способом сокрытия банкротства могут пониматься любые действия виновного, направленные на утаивание экономической несостоятельности субъекта хозяйствования (например, путем уничтожения бухгалтерских документов, сокрытия сведений об имуществе, в том числе посредством непредставления (утаивания) первичных документов, в которых содержится информация о долгах или других обстоятельствах, свидетельствующих о банкротстве субъекта хозяйствования).

Преступление признается оконченным с момента причинения кредиторам ущерба в крупном размере. В случае если в результате действий лица ущерб не наступил или величина его не превышает крупного размера, уголовная ответственность по указанной статье исключается.

Данное преступление может быть совершено только умышленно.

Для лица, его совершающего, очевидно, что оно как индивидуальный предприниматель, либо представляемая им организация, либо организация, в которой лицо выступает в качестве учредителя (участника) или собственника, фактически является экономически несостоятельным (банкротом) ввиду наличия неплатежеспособности, имеющей или приобретающей устойчивый характер, а оно скрывает это обстоятельство от иных субъектов хозяйственной деятельности.

Виновное лицо заранее знает, что в результате утаивания данного обстоятельства будет причинен ущерб кредитору (кредиторам) в крупном размере, и желает его причинения либо не желает, но сознательно допускает наступление этого последствия или относится к нему безразлично.

Цели, которые преследует лицо посредством утаивания информации о своей неплатежеспособности (например, удержаться на рынке в расчете на ожидаемое увеличение покупательского спроса на производимые товары), и мотивы, которыми оно при этом руководствуется, не имеют значения для оценки его действий как сокрытия экономической несостоятельности (банкротства).

8. Преднамеренная экономическая несостоятельность (банкротство) - это умышленные создание или увеличение неплатежеспособности индивидуального предпринимателя или юридического лица, совершенные этим индивидуальным предпринимателем или должностным лицом, учредителем (участником) либо собственником имущества этого юридического лица в личных интересах или в интересах иных лиц и повлекшие причинение ущерба в крупном размере (статья 240 УК).

Наличие либо отсутствие признаков преднамеренной экономической несостоятельности (банкротства) устанавливается управляющим в соответствии с пунктами 14-19 Инструкции.

Преднамеренная экономическая несостоятельность (банкротство) может быть совершена в одной из двух альтернативных форм: создание неплатежеспособности или увеличение неплатежеспособности. Неплатежеспособность является внешним признаком, проявлением несостоятельности и в контексте указанной статьи рассматривается как объективно существующее состояние, при котором юридическое лицо или индивидуальный предприниматель не могут удовлетворить требования кредиторов.

Умышленное создание или увеличение неплатежеспособности может выражаться как в действиях, так и в бездействии лица: заключение заведомо невыгодных сделок, принятие на себя чужих долгов в качестве поручителя, уменьшение активов, фиктивное отчуждение имущества, неоплата по сделкам, чтобы повлечь уплату штрафных санкций и др.

Указанное преступление может быть совершено только умышленно. Виновное лицо сознательно преднамеренно совершает деяния, направленные на создание или увеличение неплатежеспособности. Совершая такие деяния, лицо предвидит, что вследствие его поведения будет причинен ущерб в крупном размере, и либо желает его наступления, либо не желает, но сознательно допускает его наступление или относится к этому безразлично.

Преступное поведение должно быть продиктовано либо личным интересом (как корыстным, так и некорыстным), либо желанием удовлетворить интересы иных лиц (интересы конкурентов, преследующих, например, цель скупить предприятие, доводимое указанным преступным путем до банкротства, интересы отдельных кредиторов, акционеров и др.). Наличие таких интересов - обязательное условие уголовной ответственности по статье 240 УК. Цель, которую может преследовать виновное лицо, удовлетворяя эти интересы, не имеет значения для квалификации содеянного им.

Субъектами данного преступления являются индивидуальные предприниматели, должностные лица юридического лица, учредители (участники) юридического лица, собственники имущества унитарного предприятия.

Создание или увеличение неплатежеспособности влечет уголовную ответственность по статье 240 УК только при условии причинения ущерба в крупном размере. Ответственность исключается, если в результате указанных действий лица ущерб не наступил или величина его не превышает крупного размера.

9. Препятствование возмещению убытков кредитору (кредиторам) - это сокрытие, отчуждение, повреждение или уничтожение имущества индивидуального предпринимателя или юридического лица, неплатежеспособность которых имеет или приобретает устойчивый характер, с целью сорвать или уменьшить возмещение убытков кредитору (кредиторам), совершенные этим индивидуальным предпринимателем или должностным лицом, учредителем (участником) либо собственником имущества этого юридического лица, повлекшие причинение ущерба кредитору (кредиторам) в крупном размере (статья 241 УК).

Наличие либо отсутствие признаков преднамеренной экономической несостоятельности (банкротства) устанавливается управляющим в соответствии с пунктами 14-19 Инструкции.

Признаки препятствования возмещению убытков кредитору могут быть также установлены после вынесения в отношении должника определения о завершении ликвидационного производства, когда стало достоверно известно, что имела место сделка или были исполнены должником платежные обязательства перед кредиторами в нарушение порядка очередности, установленного законодательством о банкротстве.

Препятствование возмещению убытков кредитору (кредиторам) может выражаться в совершении одного из четырех альтернативных действий: сокрытие, отчуждение, повреждение или уничтожение предмета преступления. Предметом данного преступления является имущество должника в крупном размере, при этом под имуществом понимаются материальные, финансовые и нематериальные активы.

Состав преступления, предусмотренного статьей 241 УК, будет оконченным и в том случае, если одно из указанных деяний являлось подготовительным по отношению к другому, которое лицу не удалось совершить по причинам, от него не зависящим (например, вначале было сокрыто имущество должника, которое предназначалось для продажи, однако в момент его отчуждения действия виновного лица были пресечены).

Сокрытие имущества должника - это утаивание его от кредиторов (например, перемещение его в иное место, припрятывание в месте его постоянного хранения, неуказание его в актах инвентаризации имущества должника, уничтожение или фальсификация документов, подтверждающих право должника на то или иное имущество либо указывающих на наличие дебиторской задолженности).

Отчуждение предполагает совершение виновным лицом действий по возмездной или безвозмездной передаче имущества должника (материальных ценностей, доли (части доли) в уставном фонде общества и др.) в собственность другого лица, то есть совершение с этим имуществом сделок (продажа, мена, дарение и др.).

К числу других лиц, которым отчуждается имущество должника, могут относиться и кредиторы. Подобное отчуждение является преступлением, влекущим ответственность по статье 241 УК, при условии, что такие действия причиняют ущерб другим кредиторам и направлены на срыв или возмещение убытков другим кредиторам, в том числе в нарушение установленной Законом очередности удовлетворения требований кредиторов.

Под повреждением или уничтожением имущества понимается утрата (частично или полностью) им своих потребительских свойств, отвечающих основному назначению данного имущества, когда восстановление данных свойств требует определенных затрат (в некоторых случаях - равных или превышающих стоимость этого имущества) или вообще невозможно.

При этом необходимо, чтобы на момент совершения преступления неплатежеспособность юридического лица имела или приобретала устойчивый характер.

Препятствование возмещению убытков кредитору (кредиторам) - это преступление с прямым умыслом, обязательным признаком преступления является цель сорвать или уменьшить возмещение убытков кредиторам.

Субъектами данного преступления являются индивидуальные предприниматели, должностные лица юридического лица, учредители (участники) юридического лица, собственники имущества унитарного предприятия.

Преступление считается оконченным с момента причинения ущерба кредиторам в крупном размере. Если сокрытие, отчуждение, повреждение или уничтожение имущества произведено не в крупном размере, то лицо не подлежит уголовной ответственности по статье 241 УК.

10. Статья 239, часть первая статьи 240 и статья 241 УК предусматривают ответственность за совершение сокрытия банкротства, преднамеренного банкротства и препятствования возмещению убытков кредитору (кредиторам), повлекших причинение ущерба в крупном размере.

Часть вторая статьи 238 и часть вторая статьи 240 УК предусматривают ответственность за совершение ложного и преднамеренного банкротства, повлекших причинение ущерба в особо крупном размере.

Согласно примечанию к главе 25 УК крупным размером ущерба признается размер ущерба на сумму, в двести пятьдесят и более раз превышающую размер базовой величины, установленный на день совершения преступления, особо крупным размером, - в тысячу и более раз превышающую размер такой базовой величины.

11. В ходе проведения проверки по поступившему от управляющего сообщению о преступлении нередко возникает проблема определения грани перехода гражданско-правовых или административных отношений в уголовно-правовые, что обусловлено спецификой отношений в сфере экономической несостоятельности (банкротства) в зависимости от конкретной отрасли, вида деятельности должника, организационно-правовой формы и ряда других факторов.

В связи с этим для участия и оказания содействия в производстве необходимых процессуальных действий в соответствии со статьей 200 УПК ОФР вправе вызвать специалиста, не заинтересованного в исходе уголовного дела. Требование о вызове специалиста обязательно для руководителей организаций, где работает специалист.

Данный вопрос может быть разрешен посредством обращения за предоставлением такого специалиста в Белорусское общественное объединение специалистов по антикризисному управлению и банкротству (БООСАУБ).

Будучи специалистом в области экономической несостоятельности (банкротства), разбираясь в вопросах экономики и гражданского законодательства, такой специалист поможет быстрее наполнить содержанием приведенные выше схемы криминалистического анализа, подскажет недостающие виды сведений, документов и источники их получения.

Наличие таких материалов и проведенный на их основе криминалистический анализ деятельности, приведшей к банкротству, позволят принять законное и обоснованное решение о наличии (отсутствии) признаков преступления в сфере экономической несостоятельности (банкротства).